Juridische aandachtspunten bij een earnout

Het uitgestelde deel van de koopprijs wordt afhankelijk gemaakt van het behalen van bepaalde doelstellingen door de onderneming na de overname. Deze doelstellingen kunnen variëren van omzet en winst tot specifieke operationele milestones.

• Voor meer informatie en tips van CROP Corporate Finance over de earnout, zie De earnout: vriend of vijand?.

Dit zijn de belangrijkste juridische aandachtspunten bij een earnout.

1. Duidelijke afspraken

Het is essentieel dat de afspraken over de earnout duidelijk en gedetailleerd worden vastgelegd in de koopovereenkomst. De criteria voor de doelstellingen dienen zo concreet mogelijk te zijn omschreven en dienen meetbaar en objectief bepaalbaar te zijn. Op die manier voorkom je interpretatieverschillen achteraf. Het toevoegen van een rekenvoorbeeld als bijlage bevordert de uitleg en toepassing van de earnout-regeling die koper en verkoper zijn overeengekomen.

2. Bescherming voor de verkoper

Ook als de doelstellingen eenvoudig meetbaar lijken te zijn, bijvoorbeeld een earnout op basis van toekomstige EBITDA, is het zinvol om afspraken te maken over factoren die invloed kunnen hebben op die toekomstige EBITDA. Zo kan gedacht worden aan afspraken over de hoogte van managementvergoedingen, doorbelastingen aan de onderneming, allocatie van omzet en beperkingen ten aanzien van de overdracht van activa en klanten.

3. Zekerheid

Bij het behalen van de overeengekomen criteria krijgt de verkoper recht op de earnout. Dat betekent een verplichting van de koper om het uitgestelde deel van de koopprijs te voldoen. De verkoper kan daarom behoefte hebben aan zekerheid, vooral als de earnout is gekozen als oplossing voor de financiering van de overname. Zekerheidsrechten die voorkomen dat de verkoper met een onbetaalde vordering achterblijft dienen dan in de transactiedocumentatie te zijn vastgelegd.

4. Invloed op het management

Een veelvoorkomend probleem bij earnouts is de invloed van de koper op het management van de onderneming. De verkoper zal willen dat de onderneming op een manier wordt geleid die de kans op het behalen van de earnout vergroot. Dit kan leiden tot conflicten als de koper andere prioriteiten heeft.

Een dergelijke situatie zal zich ook kunnen voordoen ingeval de verkoper (onderdeel van) het management blijft na de overname. De verkoper zal er rekening mee moeten houden dat de koper de verkoper doorgaans als bestuurder zou kunnen ontslaan. Daarom is het raadzaam om afspraken te maken over het management en mogelijke compensatie bij wijziging van de strategie van de onderneming.

5. Financiële rapportage en informatievoorziening

De manier waarop de financiële resultaten worden gerapporteerd, kan van grote invloed zijn op de earnout. Het is cruciaal dat er overeenstemming is over de boekhoudkundige methoden die zullen worden gebruikt. Transparantie in de rapportage en mogelijk zelfs een audit door een onafhankelijke partij kunnen hierbij helpen. Verder is het voor verkoper van belang om tussentijds rapportages te ontvangen, zodat hij op de hoogte is van de ontwikkeling van de overeengekomen milestones.

6. Geschillenbeslechting

Ondanks duidelijke afspraken kan er altijd onenigheid ontstaan over de uitvoering en interpretatie van de earnout. Het is daarom belangrijk om vooraf een geschillenbeslechtingsprocedure vast te leggen die ervoor zorgt dat kan worden vastgesteld of de earnout is verschuldigd.

7. Juridisch advies

Heldere afspraken, objectieve meetcriteria, en een goede geschillenbeslechtingsprocedure zijn cruciaal om de risico’s te minimaliseren. Door deze aandachtspunten in acht te nemen, kunnen beide partijen profiteren van een earnout-regeling.

Vragen?

We denken graag met je mee over het vormgeven en vastleggen van de genoemde aandachtspunten en meer. Neem vooral contact op met onze collega’s van CROP Legal. We denken graag mee!